Недобросовестная конкуренция и защита коммерческой тайны

Сущность и значение коммерческой информации. Коммерческая тайна предприятия

По мнению западных теоретиков-экономистов, успешное развитие предпринимательства в значительной мере зависит от политико-экономической среды (командно-административной или рыночно-конкурентной), в котором происходит рыночная деятельность. Однако не менее важным фактором, формирующим экономическую среду, является криминогенная ситуация, которая затрудняет или сводит на нет действия предпринимателя. Наличие условий, при которых возникает реальная угроза причинения вреда (убытков) субъекту хозяйствования, определяет первоочередной оперативное решение проблемы обеспечения экономической безопасности.

В рыночных условиях предпринимательская деятельность в нашей стране осуществляется в ситуации нарастающей неопределенности и изменчивости экономической среды. Значит, возникает неясность и неуверенность в получении ожидаемого конечного результата, поэтому возрастает риск, т.е. опасность неудачи, непредвиденных потерь. Особенно это наблюдается в начале освоения предпринимательства.

В условиях командно-административной экономики все привыкли к тому, что экономическая обстановка формируется «сверху», в приказном порядке в виде набора правил и норм. Планы, программы, постановления, инструкции, государственные цены, фонды, лимиты, наряды, тарифы формировали ту экономическую систему хозяйственная среда, в которых вынуждены были действовать предприятия и люди.

Конечно, жесткая система централизованных установок и предписаний сковывала инициативу, подавляла интерес и творческий поиск. Но она обеспечивала явную или кажущуюся четкость, навязанный «порядок».

Для усиления контроля на ненаціоналізованих предприятиях в 1917 г. был принят декрет «О рабочем контроле», что отменяет право собственности трудовых коллективов на производственную информацию (то есть отменяет понятие «коммерческая тайна»). Однако в рыночной экономике информация становится товаром и должна подпадать законам товарно-денежных отношений. Каждый владелец имеет право отстаивать свои интересы, согласованные с интересами других собственников и общества.

Многие вопросы предпринимательской деятельности регулируются и обеспечиваются гражданским, административным, трудовым, авторским, уголовным и другими видами законодательства. Говорить сейчас о том, что с помощью только правового регулирования и охраны можно решить все проблемы, связанные с обеспечением безопасности предпринимательства, не только преждевременно, но и, как показывает практика, нереально в ближайшем будущем.

Рынок — это прежде всего экономическая свобода. Над предпринимателем могут стоять только закон и устанавливаемые им ограничения. Государственное регулирование в условиях рынка заключается в основном в установлении норм осуществления предпринимательской деятельности и налоговой системы. Остальное определяется производителем и потребителем, а в некоторой степени складывается случайно.

За экономическую свободу приходится платить. Ведь свобода одного предпринимателя одновременно сопровождается и свободой других предпринимателей, которые вольны покупать или не покупать его продукцию, предлагать за нее свои цены, продавать ему свою продукцию по определенным ценам, диктовать свои условия сделок. При этом естественно, что те, с кем приходится вступать в хозяйственные отношения, в первую очередь добиваются своей выгоды, а выгода одних может стать ущербом для других. К тому же предприниматель-конкурент вообще склонен вытеснять своего оппонента с рынка.

В новых рыночно-конкурентных условиях возникает масса проблем, связанных с обеспечением безопасности не только физических и юридических лиц, их имущественной собственности, но и предпринимательской (коммерческой) информации, как вида интеллектуальной собственности. Для защиты предпринимательских информационных потоков от различных посягательств используются как правовые, так и специальные меры, а при необходимости комплекс их.

Совокупность сведений, которые используют в предпринимательской деятельности, можно условно сгруппировать по следующим направлениям:

а) предпринимательская (коммерческая) информационная система (сведения о состоянии экономической системы, факторах, положительно или отрицательно влияющих на сферу хозяйствования и коммерции, в которой действует предприниматель);

б) правовая информационная система (сведения о действующем законодательстве, регулирующем и охраняющем деятельность предпринимательских (коммерческих) структур);

в) специально-оперативная информационная система (сведения о способах, силах и средствах обеспечения безопасности предпринимательской информации от доступа третьих лиц).

Предпринимательская деятельность во всех сферах неразрывно связана с получением и использованием различных видов информации. Причем в настоящее время информация является особым товаром, который имеет конкурентную стоимость. Для предпринимателя зачастую наиболее ценной является информация, которую он использует для достижения целей фирмы и разглашение которой может лишить его возможности решать эти задачи, то есть создает угрозы безопасности предпринимательской деятельности. Конечно, не вся информация может, в случае ее разглашения, создавать такую угрозу, однако существует определенная информация, которая нуждается в защите.

Информация, которую используют в предпринимательской деятельности, весьма разнообразна. ее можно разделить на два вида: промышленная и коммерческая. К промышленной относится информация о технологии и способе производства, технических открытиях и изобретениях; «ноу-хау»; конструкторская документация, программное обеспечение и т.п.

Коммерческая информация — это сведения о финансово-экономическом положении предприятия (бухгалтерская отчетность), кредитах и банковских операциях, о заключенных договорах, контрагентах, структуре капиталов и планах инвестиций, стратегических планах маркетинга, анализе конкурентоспособности собственной продукции, клиентах, планах производственного развития, деловой переписке и др.

Согласно Закону Украины «Об информации», граждане, юридические лица, владеющие информацией профессионального, делового, производственного, банковского, коммерческого и другого характера, полученной на собственные средства, или такой, которая является предметом их профессионального, делового, производственного, банковского, коммерческого и другого интереса и не нарушает предусмотренной законом тайны, самостоятельно определяют режим доступа к ней, включая принадлежность ее к категории конфиденциальной, и устанавливают для нее систему (способы) защиты. Для этого, кроме приказа о коммерческой тайне, предприятия могут составлять должностные инструкции с указанием порядка и системы обмена информацией между работниками предприятия и внешними пользователями, детализированный график документооборота с назначением лиц, ответственных за утечку информации, вносить специальные разделы в трудовые соглашения и контракты и т.др.

Типичные сведения, составляющие коммерческую тайну. В приведенном ниже перечне сведений, составляющих коммерческую тайну, сгруппированы по тематическому принципу. Предлагаемый разделение на группы носит рекомендательный характер и может быть изменен в зависимости от специфики сведений, составляющих коммерческую тайну конкретного предприятия (организации). Сведения, введенные в этот перечень, является коммерческой тайной только с учетом особенностей конкретного предприятия.

1. Сведения о финансовой деятельности:

o прибыль, кредиты, товарооборот;

o финансовые отчеты и прогнозы;

o коммерческие замыслы;

o фонд заработной платы;

o стоимость основных и оборотных фондов;

o кредитные условия платежа;

o банковские счета;

o плановые и отчетные калькуляции.

2. Информация о рынке:

o цены, скидки, условия договоров, спецификация продукции;

o объем, история, тенденции производства и прогноз для конкретного продукта;

o рыночная политика и планы;

o маркетинг и стратегия цен;

— отношения с потребителями и репутация;

o численность и размещение торговых агентов;

o каналы и методы сбыта;

o политика сбыта;

o программа рекламы.

3. Сведения о производстве и продукции:

o технический уровень и технико-экономические характеристики проектируемых изделий;

o планируемые сроки создания проектируемых изделий;

o применения и перспективные технологии, технологические процессы, приемы и оборудования;

o данные о модификации и модернизации ранее известных технологий, процессов, оборудования;

o производственные мощности;

o состояние основных и оборотных фондов;

o организация производства;

o размещение и размер производственных помещений и складов;

o перспективные планы развития производства;

o технические спецификации существующей и перспективной продукции;

o схемы и чертежи отдельных узлов, готовых изделий, новых разработок;

o состояние программного и компьютерного обеспечения;

o оценка качества и эффективности;

o номенклатура изделий;

o способ упаковывания;

4. Сведения о научные разработки:

o новые технологические методы, новые технические, технологические и физические принципы, планируемые для использования в продукции предприятия;

o программы НИР;

o новые алгоритмы;

5. Сведения о системе материально-технического обеспечения:

o состав торговых клиентов, представителей и посредников;

o потребности в сырье, материалах, комплектующих узлах и деталях, источники удовлетворения этих потребностей;

o транспортные и энергетические потребности.

6. Сведения о персонале предприятия:

o численность персонала предприятия;

o определение лиц, принимающих решение, и их философия.

7. Сведения о принципы руководства предприятием:

o применяемые и перспективные методы руководства производством;

o фактах ведения переговоров, предмет и цели совещаний и заседаний органов управления;

o планы предприятия по расширению производства;

o условия продажи и слияния фирм.

8. Другие сведения:

o важные элементы систем безопасности, кодов и процедур доступа к информационным сетям и центрам;

o принципы организации защиты коммерческой тайны. Информация фирмы, которая составляет коммерческую тайну, по важности может принадлежать до четырех уровней:

1. Жизненно важная — незаменимая информация, наличие которой стратегически необходима для функционирования предприятия. Утечка этой информации ставит под угрозу самофункціонування организации (предприятия).

2. Важна информация, процесс ликвидации последствий утечки которой сложный или связан с большими расходами.

3. Полезная — информация, утечка которой наносит материальный ущерб предприятию, однако оно может эффективно функционировать и в случае утечки этой информации.

4. Несущественная — информация, утечка которой не наносит материального ущерба предприятию и не влияет на его функционирование.

Информация, что относится к первых трех уровней, является коммерческой тайной. Для сохранения сведений, составляющих коммерческую тайну, приказом по предприятию требуется ввести такие новые грифы информации по степени важности:

o для жизненно важной — коммерческая тайна (КТ 3);

o для важной — коммерческая тайна 2 (КТ 2);

o для полезной — коммерческая тайна 1 (КТ 1).

Вся эта информация имеет разную ценность для предпринимателя, и ее разглашение может привести (либо не привести) к угрозам экономической безопасности различной степени тяжести. Поэтому информацию целесообразно разделять на три группы:

а) информация для открытого пользования любым потребителем в любой форме;

б) информация ограниченного доступа — только для органов, имеющих соответствующие законодательно установленные права (милиция, налоговая полиция, прокуратура);

в) информация только для работников (либо руководителей) фирмы. Информация, что относится ко второй и третьей группам является конфиденциальной и имеет ограничения в распространении.

Итак, конфиденциальная информация — это документированная (то есть зафиксированная на материальном носителе и с реквизитами, позволяющими идентифицировать) информация, доступ к которой ограничивается в соответствии с законодательством Украины. Часть этой коммерческой информации составляет особый блок, и ее можно отнести к коммерческой тайне.

Коммерческая тайна предприятия — это информация, не являющаяся государственным секретом и связана с производством, технологической информацией, управлением, финансами и др. Разглашение (передача, утечка) которой может нанести ущерб интересам фирмы. Такая общая характеристика категории «коммерческая тайна» предприятия является законодательно правильной.

Обобщение различных взглядов отечественных и зарубежных авторов позволяет дать расширенное толкование этой сложной категории. В наиболее общем виде она включает информацию о:

o торговые отношения фирм;

o организации и размерах оборота средств;

o состоянии рынка сбыта;

o банковские операции;

o поставщиков и потребителей;

o сущность патентов;

o структуру капиталов;

o планы инвестиций;

o заключены контракты;

o формирование цены на товар;

o размер прибыли и объем производства.

К производственной тайне относится информация о:

o способы производства и технологии;

o организацию труда;

o технические открытия и изобретения;

o целях и характере исследовательских работ.

Целесообразно также в общем объеме коммерческой информации выделить два основных блока. Такой подход предполагает, что к категории научно-технической и технологической информации относятся сведения о конструкции машин и оборудования, используемые материалы, метолы и способы производства, дизайн, программное обеспечение ЭВМ и др.

К категории деловой относится информация о:

o финансы предприятия (финансовая отчетность, состояние расчетов с клиентами, задолженность, кредиты, платежеспособность, прибыль, себестоимость продукции и др.);

o стратегические и тактические планы развития производства, в частности с использованием новых технологий, изобретений, ноу-хау;

o планы и объемы реализации продукции (планы маркетинга, характер и объем торговых операций, уровень цен, складские запасы);

o анализ конкурентоспособности своей продукции, эффективности экспорта и импорта, предполагаемое время выхода на рынок;

o планы рекламной деятельности;

o списки торговых и других клиентов, конкурентов, сведения о взаимоотношениях с ними, их финансовом положении, условиях контрактов и др.;

o методы и организацию управления;

o собственную оценку характера и репутации персонала предприятия;

o систему организации труда.

На практике руководители и предприниматели не всегда вполне четко представляют себе, что означает понятие «коммерческая тайна», как ее следует охранять и как результаты подобной работы могут влиять на экономическое состояние предприятия.

По оценкам экспертов, потеря лишь четверти информации, относящейся к коммерческой тайны, обеспечивает весомые преимущества конкурентам и в течение нескольких месяцев приводит к банкротству половины фирм, допустивших утечку информации. Есть все основания считать, что в процессе развития рыночных отношений с присущими им конкуренцию и хозяйственным расчетом подходы к охране коммерческой тайны радикально изменятся.

В рыночной экономике информация является товаром и ее получение, хранение, передача и использование должны соответствовать законам товарно-денежных отношений. Каждый собственник имеет право охранять свои интересы и защищать необходимую информацию, получая при этом определенную свободу предпринимательства. Право на тайну означает ограничение государственного вмешательства в экономическую жизнь предприятия и защита его интересов пол время взаимодействия с другими субъектами рыночных отношений. В отличие от государственных и военных тайн, коммерческая тайна является собственностью конкретного предприятия. ее главное предназначение — обеспечивать предприятию экономические преимущества в конкурентной борьбе.

В экономике Украины государство в лице своих многочисленных органов длительное время занимала монопольное положение в засекречуванні н охране разной информации. Это объяснялось преобладающей долей государственной собственности на средства производства и продукты труда. Часто возникали ситуации, когда страна уступала приоритетами в различных отраслях науки и производства за бесхозяйственное отношение к предложениям рационализаторов, изобретателей и ученых. Продукты интеллектуальной деятельности шли за границу, а через некоторое время за значительные валютные средства нам приходилось покупать там продукцию, изготовленную с использованием наших разработок.

Утечки за рубеж интеллектуальной продукции (идей, предложений, изобретений, открытий) во многом способствовала практикуемая ранее в стране система присвоения ученых степеней, ориентированная на количество статей, опубликованных в зарубежных научных журналах. Такие «легальные» каналы утечки интеллектуальной информации были чрезвычайно широкими. Тратя немалые средства на ее получение, мы часто «за спасибо» отдавали ее западным фирмам, которые имели от ее использования большие доходы.

При нынешних рыночных конкурентных отношений утечка такой информации может негативно сказаться на положении предприятия в борьбе за потребителя. Именно поэтому теперь целесообразно юридически точно определять категорию и правовой статус коммерческой тайны, разрабатывать механизм ответственности за ее разглашение. Интересы отдельных предприятий должны быть подчинены интересам страны. Параллельно с развитием приватизации и становлением предпринимательства в нашей стране нужно создать систему, обеспечивающую продажа информации предприятия за границу без ущерба для государства в целом. В промышленно развитых странах аналоги таких систем есть. Они предусматривают различные методы экономического воздействия на частных предпринимателей, которые в ущерб национальным интересам страны позволяют себе нарушать запреты государства на экспорт научно-технической продукции.

В нашей стране сейчас нет законодательной защиты коммерческой тайны, не практикуется широкое применение мер экономической ответственности при решении этой проблемы, не наработана соответствующая судебная практика. Возможно, именно поэтому в реальной жизни предприятий процветает явное и тайное безвозмездное заимствование интеллектуальной собственности и коммерческой информации конкурентов (кооперативов, малых предприятий и частных лиц).

Экономическая безопасность предприятий нарушается прежде всего тогда, когда его сотрудники работают по совместительству в других местах, используя при этом документацию (методики, чертежи, программы и др., созданную на основном предприятии, но юридически не закрепленную в его собственности. Ведь именно эта интеллектуальная продукция (знания и технологии) часто составляет наиболее ценный капитал предприятия. Любой субъект хозяйственных отношений, который использует эту информацию, обязан заключать с предприятием договор и сдаче ему часть прибыли, полученной от использования достижений. Однако нынешнее экономическое и правовое состояние проработки этого вопроса не дает возможности предприятию — владельцу информации заявить и реализовать свои претензии.

Для решения этой проблемы целесообразно законодательно ограничить (а иногда и полностью запретить) бесплатное использование опыта отдельных предприятий. В то же время необходимо регламентировать порядок купли-продажи приоритетных разработок с учетом их реальной рыночной стоимости. Предприниматели должны подготовиться к переходу внутреннего рынка на патентно-лицензионную систему охраны промышленной собственности. На предприятиях целесообразно укрепить соответствующие подразделения патентно-лицензионных отделов, ввести опытных специалистов в маркетинговые службы, организовать собственными усилиями эффективную систему защиты информации.

Специалисты научно-технических, производственных, экономических и других служб предприятия должны научиться правильно и конкретно (в стоимостной форме) оценивать предполагаемые и реальные потери фирмы вследствие утечки информации, отнесенной к категории коммерческой тайны.

В наиболее общем виде потери предприятия от несоблюдения условий конфиденциальности приводят к тому, что:

o снижаются возможности продажи лицензий на собственные научные разработки, теряется приоритет в освоенных областях научно-технического прогресса, растут затраты на переориентацию деятельности исследовательских подразделений;

o возникают (создаются конкурентами) трудности в закупках сырья, технологии, оборудования и других компонентов, необходимых для нормальной производственной деятельности;

o ограничивается сотрудничество предприятия с деловыми партнерами, снижается вероятность заключения выгодных контрактов, возникают проблемы в выполнении договорных обязательств;

o растут затраты предприятия на создание новой рыночной стратегии, изменение структуры маркетинговых исследований и др.; возникает реальная угроза применения экономических санкций к виновным в разглашении коммерческой тайны.

Точный стоимостный расчет совокупного размера всех потерь достаточно сложный, трудоемкий, а иногда просто невозможен из-за отсутствия достоверных исходных данных. Поэтому в большинстве случаев достаточно укрупненной экспертной оценки потерь предприятия, обусловленных несоблюдением требований защиты информации.

Компенсация перечисленных выше потерь предприятия часто требует значительных дополнительных затрат, что снижает эффективность производства в целом и возможность успеха в конкурентной борьбе. Именно поэтому вопросам защиты коммерческой тайны в настоящее время уделяется все больше внимания.

Разглашение коммерческой тайны недобросовестная конкуренция

Во Франции используются общие положения гражданского права (ст. 1382 и ст. 1383 ФГК). Законодательство не содержит понятия недобросовестной конкуренции. Судебной практикой выработаны критерии определения отдельных видов недобросовестной конкуренции. Наиболее распространено пресечение действий по незаконному использованию чужой репутации, дискредитации конкурентов и действий, ведущих к так называемой дезорганизации коммерческой деятельности конкурента. В случае неправомерных действий, причиняющих ущерб, возмещение определяется судами по общим нормам деликтной ответственности. Для защиты потребителей действуют правила Закона о борьбе с мошенничеством при сбыте продукции 1905 года, Закон о запрете рекламы, вводящей в заблуждение, 1973 года, Закон об информации для потребителей 1989 года и ряд иных законодательных актов. Наряду с нормами гражданского права защита потребителей осуществляется рядом норм уголовного права.

В Великобритании пресечение недобросовестной конкуренции опирается на нормы общего права и права справедливости. Так, начиная с 1824 г. использование чужого имени признается правонарушением и обеспечивается достаточно широкой защитой. Основным противоправным конкурентным действием является ведение дел под чужим именем: «никто не обладает правом выставлять свои товары под чужим именем». Интересы потребителей охраняются в соответствии с Законом о видах деятельности в торговле (Trade Descriptions Act), Законом о добросовестной торговой практике 1973 года (Fair Trading Act), Законом об охране интересов потребителей 1987 года (Consumer Protection Act). Кроме того, в Англии в качестве средства по борьбе с недобросовестной конкуренцией признается так называемое саморегулирование. Основы для саморегулирования английской экономики в сфере пресечения недобросовестной конкуренции заложены в различных кодексах, которые были разработаны профессиональными объединениями специалистов из различных областей экономики. К важнейшим источникам саморегулирования относят вступивший в силу в 2003 году Кодекс о рекламе и продвижении товаров (British Code of Advertising, Sales Promotion and Direct Marketing).

В России защита от недобросовестной конкуренции представлена ФЗ от 26.07.2006 №135 «О защите конкуренции».

Это нарушение общепринятых правил и норм конкуренции. При этом нарушаются законы и неписаные правила. Кроме того нарушается Конституция РФ, где в статье 34, пункт 2 сказано: «Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию».

Ст. 4 ФЗ от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» трактует это понятие как: любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству РФ, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам — конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации.

Формы недобросовестной конкуренции установлены ст. 14:

распространение ложных, неточных или искажённых сведений, способных причинить убытки либо нанести ущерб его деловой репутации;

введение потребителей в заблуждение относительно характера, способа, места изготовления, потребительских свойств, качества товара;

некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами других хозяйствующих субъектов;

продажа товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполнения работ, услуг;

получение, использование, разглашение научно-технической, производственной или торговой информации, без согласия её владельца.

Недобросовестная Конкуренция

В НОВОЙ РЕДАКЦИИ АНТИМОНОПОЛЬНОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА

Нормы о недобросовестной конкуренции в новой редакции Закона Республики Беларусь «О противодействии монополистической деятельности и развитию конкуренции» (далее – Закон) детализированы и имеют отношения абсолютно ко всем участникам товарного рынка, которые разберем на примерах подробнее.
Недобросовестная конкуренция — это направленные на приобретение преимуществ (выгод) в предпринимательской деятельности действия хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов, которые (абз. 10 ст. 1 Закона):
— противоречат Закону, иным законодательным актам и актам антимонопольного законодательства или требованиям добросовестности и разумности;
— могут причинить или причинили убытки другим конкурентам либо могут нанести или нанесли вред их деловой репутации.

На заметку:
Конкурентами признаются хозяйствующие субъекты, осуществляющие продажу и (или) приобретение товаров на одном товарном рынке (абз. 7 ст. 1 Закона).

С 3 августа 2018 года в Республике Беларусь к недобросовестной конкуренции будут относиться действия субъектов, связанные с:
1. Дискредитацией — распространение хозяйствующим субъектом ложных, неточных или искаженных сведений относительно товаров конкурентов.

Ярким примером такой конкуренции можно назвать кампанию против Coca-Cola, о которой слышали многие в начале 2000-х гг. Ходили слухи о том, что тем самым секретным ингредиентом напитка были черви. На эту тему не шушукались только ленивые. Конечно, эта новость не могла пройти бесследно для компании, но она выдержала эту «шутку», оставаясь востребованной и сегодня. При этом секрет не был раскрыт общественности.

Компания «А» распространяла информацию о компании «Б» о том, что у неё нет опыта разработки выпускаемой продукции, необходимых производственных мощностей и квалифицированного персонала, что сотрудники компании допускают многочисленные ошибки при решении вопросов эксплуатации, обслуживания и ремонта продукции. Получив такие сведения, потенциальные покупатели продукции компании «Б», отказывались от сотрудничества с ней и заключали договоры с компанией «А». Помимо потери потенциальных покупателей дискредитируемая компания реально теряла действующих клиентов.

2. Введением в заблуждение хозяйствующим субъектом в отношении своего товара

В качестве примера приведем действия, способные повлечь нарушение норм антимонопольного законодательства по недобросовестной конкуренции:

— использование внешнего оформления аналогичного товара конкурента при вводе своего товара на товарный рынок, что может привести к заблуждению потребителя относительно производителя (изготовителя) товара;
— при участии в закупках не следует в целях победы в заявке указывать требуемые технические характеристики предлагаемого к поставке оборудования (товара), при этом поставлять товар не соответствующий заявленным характеристикам. Такие действия при надлежащей доказательственной базе будут расценены как введение в заблуждение заказчика;
— не следует указывать на упаковке товара недостоверные сведений о его составе, проставлять знак соответствия ГОСТ.

3. Некорректным сравнением хозяйствующего субъекта и (или) его товара с конкурентом и (или) его товаром, в том числе:
— с использованием слов или обозначений, создающих впечатление о превосходстве хозяйствующего субъекта и (или) его товара («лучший», «первый», «номер один», «самый», «только», «единственный» и других), без указания конкретных характеристик или параметров сравнения, имеющих объективное подтверждение, либо в случае, если утверждения, содержащие указанные слова, являются ложными, неточными или искаженными;
— при отсутствии указания конкретных сравниваемых характеристик или параметров либо результаты сравнения не могут быть объективно проверены;
— основанного исключительно на незначительных или несопоставимых фактах и содержащего негативную оценку деятельности конкурента и (или) его товара (ст. 27 Закона).
Вместе с тем, нарушением не будет являться употребление слов «лучший», «первый», «номер один», «самый», «только», «единственный» и других, если субъект сможет доказать их объективность, в частности результатами конкурса, результатами исследований – первенство, по которым субъектом не было утрачено на момент обвинения в нарушении антимонопольного законодательства.

Пример: Хозяйствующий субъект разместил на Интернет-сайте и в газете недостоверную и неподтвержденную информацию о деятельности конкурента, а также указал на то, что он является более надежным поставщиком, чем конкурент. Кроме того, текст статьи содержал сравнения конкурента с «рыбой-прилипалой» и «слабым звеном».

Пример: В российской антимонопольной практике Сетью World Class было допущено нарушение, которое выражалось в использовании в рекламе формулировки «сеть фитнес-клубов № 1», при этом компания не смогла подтвердить своё превосходство, в результате чего антимонопольный орган запретил использовать такую формулировку в рекламе.

4. Приобретением и (или) использованием объектов интеллектуальной собственности

Пример из судебной практики: Судебной коллегией по делам интеллектуальной собственности Верховного Суда Республики Беларусь по делу установлено и следует из письма ООО «Р», что в качестве основания подачи заявки на регистрацию товарного знака ИП Т. указала, что предоставление правовой охраны обозначению «ZooElite» на ее имя необходимо для защиты принадлежащего ей права на доменное имя zooelite.by. Вместе с тем данное обстоятельство не соответствовало действительности, т.к. указанное доменное имя на тот период времени было зарегистрировано на ЧП «Т», и сведения об этом находились в открытом доступе.
Таким образом, в ходе судебного разбирательства доказано нарушение ИП Т. антимонопольного законодательства в части осуществления недобросовестной конкуренции (см. решение Судебная коллегия по делам интеллектуальной собственности Верховного Суда Республики Беларусь от 28.03.2017).

Недобросовестной конкуренцией будет являться регистрация в качестве товарного знака и использования изображения персонажей кино-, мультфильмов, названий известных литературных и киноматографических произведений без согласия правообладателя.

Так, в России разворачивались нешуточные споры вокруг регистрации товарных знаков, включающих изобразительный элемент в виде таких персонажей как: кот Матроскин, Винни Пух, а также при использовании изображений Фрекен Бок, Маугли, персонажей “Ну, погоди!” и др. Споры были рассмотрены в пользу правообладателей, а также были взысканы с нарушителя значительные суммы в виде компенсации.

5. Созданием смешения с деятельностью другого хозяйствующего субъекта либо с товарами, вводимыми конкурентом в гражданский оборот на территории Республики Беларусь, в том числе:
незаконного использования обозначения, тождественного товарному знаку, фирменному наименованию, наименованию места происхождения товара другого хозяйствующего субъекта либо сходного с ними до степени смешения, путем его размещения на товарах, этикетках, упаковках или использования иным образом в соответствии с законодательством о товарных знаках и знаках обслуживания в отношении товаров, которые продаются либо иным образом вводятся в гражданский оборот на территории Республики Беларусь, а также путем его использования в глобальной компьютерной сети Интернет, включая размещение в доменном имени;
копирования или имитации внешнего вида товара, вводимого в гражданский оборот на территории Республики Беларусь другим хозяйствующим субъектом, упаковки такого товара, его этикетки, наименования, цветовой гаммы, фирменного стиля (в совокупности фирменной одежды, оформления торгового зала, витрины) или иных элементов, индивидуализирующих конкурента и (или) его товар (ст. 29 Закона).

Примеров такого вида недобросовестной конкуренции достаточно, одним из которых является выход на товарный рынок шоколада «Алина» в 2003 г., который имел сходство до степени смешения упаковку с товарным знаком шоколада «Алёнка», введенной в оборот ещё во времена СССР (1965 г.) – см. решение Арбитражного суда г. Москвы от 17 июня 2011 г.

Интересный факт: Использование до исторических этикеток, существующих до даты приоритета товарного знака «Алёнка», не является недобросовестной конкуренцией.

6. Незаконным получением, использованием, разглашением информации, составляющей коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну.

Так, запрещается недобросовестная конкуренция, связанная с незаконным получением, использованием, разглашением информации, составляющей коммерческую, служебную, иную охраняемую законом тайну, в том числе с:
— получением и использованием указанной информации, обладателем которой является конкурент, без согласия лица, имеющего право ею распоряжаться;
— использованием или разглашением указанной информации, обладателем которой является конкурент, вследствие нарушения условий договора с лицом, имеющим право ею распоряжаться;
— использованием или разглашением указанной информации, обладателем которой является конкурент и которая получена от лица, имеющего или имевшего доступ к ней вследствие исполнения служебных обязанностей, если не истек установленный законом или договором срок ее неразглашения.

Отметим, что нормы антимонопольного законодательства будут применяться при нарушении режима конфиденциальной информации только в том случае, если получение, использование и разглашение тайны конкурента осуществлено с целью получения дополнительного дохода, причинения убытков владельцу конфиденциальной информации, в противном случае применению будут подлежать нормы законодательных актов о коммерческой тайне, о государственных секретах и иных актов законодательства.

Вышеперечисленный перечень недобросовестной конкуренции не является исчерпывающим и наряду с ними запрещаются иные формы недобросовестной конкуренции (ст. 31 Закона).

  • Журнал «Фармацевт Практик»
  • >
  • Архіви
  • Статті
  • Недобросовестная конкуренция: мировые подходы и украинские реалии
  • Недобросовестная конкуренция: мировые подходы и украинские реалии

    На сегодня участники рынка прибегают к различным приемам и методам соперничества для достижения преимуществ по сравнению с конкурентами. При этом некоторые из субъектов хозяйствования пытаются завоевать рынок, используя нечестные методы конкурентной борьбы. В ответ на такие действия разработаны правовые механизмы защиты от недобросовестной конкуренции

    Определение понятия недобросовестной конкуренции было впервые закреплено на нормативном уровне в Парижской конвенции по охране промышленной собственности 1883 г. Так, в соответствии со ст. 10bis данной Конвенции актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах. Кроме того, в вышеупомянутой статье приводится перечень некоторых видов данной правовой категории. В частности, запрету подлежат: 1) все действия, способные каким бы то ни было способом вызвать смешение в отношении предприятия, продуктов промышленной либо торговой деятельности конкурента; 2) ложные утверждения при осуществлении коммерческой деятельности, способные дискредитировать предприятие, продукты либо промышленную или торговую деятельность конкурента; 3) указания или утверждения, использование которых при осуществлении коммерческой деятельности может ввести общественность в заблуждение относительно характера, способа изготовления, свойств, пригодности к применению или количества товаров.

    В современном мире пресечение недобросовестной конкуренции рассматривается как одно из правовых средств защиты целого комплекса правоотношений. Страны континентальной Европы избрали различные пути развития механизма пресечения недобросовестной конкуренции с помощью: судебного толкования общих положений гражданского кодекса; принятия отдельных законодательных актов, посвященных вопросам защиты от недобросовестной конкуренции; включения отдельных положений, посвященных вопросам защиты от недобросовестной конкуренции, в более широкие законодательные акты.

    Впоследствии было принято решение усовершенствовать модель правовой защиты от недобросовестной конкуренции на международном уровне и разработать интегрированную модель регулирования данного механизма. После присоединения к Европейскому Союзу (ЕС) стран общего права объединяющей сферой для гармонизации законодательства стран ЕС в этом направлении стала сфера правового регулирования рекламы. Таким образом, в 1984 г. была принята Директива 84/450/ЕЭС о сравнительной и вводящей в заблуждение рекламе. На этом процесс гармонизации законодательства стран ЕС не прекратился. В 2005 г. была принята Директива ЕС 2005/29/ЕС «Директива о недобросовестной коммерческой практике», которая действует и по сей день.

    В соответствии с положениями Директивы 2005/29/ЕС коммерческая практика признается вводящей в заблуждение, если она содержит неправдивую информацию, следовательно, является недостоверной, либо каким-либо образом обманывает или может обманывать среднестатистического потребителя, даже если информация формально верная в отношении одного или нескольких элементов, и в любом случае приводит либо может привести к принятию потребителем решения о заключении сделки, которую он не заключил бы при иных обстоятельствах. Агрессивной же коммерческая практика признается, если осуществляется домогательство, принуждение, в том числе физическое, или иное чрезмерное воздействие, которое существенно ограничивает либо может ограничить свободу выбора или поведения среднестатистического потребителя в отношении товара, вынуждая его заключить сделку, которую бы он не заключил при иных обстоятельствах.
    Кроме того, Директива 2005/29/ЕС в качестве приложения содержит список коммерческих практик (31 вид), которые при любых обстоятельствах признаются недобросовестными. Бóльшая часть из таких практик также запрещена и законами Украины. Перечислим некоторые примеры таких запретов:

    • отображение без надлежащего разрешения знака доверия и других подобных маркировок;
    • сообщение неверной информации о рыночных условиях и возможности нахождения товара с целью склонить потребителя приобрести товар на условиях менее выгодных, чем рыночные;
    • описание товара как бесплатного, нетарифицируемого, хотя потребитель будет вынужден заплатить больше, чем неизбежные расходы, вытекающие из сути юридической практики, и стоимости доставки товара;
    • включение в маркетинговый материал счета или иных платежных документов, создающих у потребителя ложное впечатление, что он уже заказал рекламируемый товар.

    В Украине виды недобросовестной конкуренции определены Законом Украины «О защите от недобросовестной конкуренции». Такие виды условно делятся на три основные группы: 1) неправомерное использование деловой репутации субъектов хозяйствования; 2) создание препятствий субъектам хозяйствования в процессе конкуренции и достижения неправомерных преимуществ в конкуренции; 3) неправомерный сбор, разглашение и использование коммерческой тайны. В свою очередь, конкретные нарушения в каждой из указанных групп могут приобретать различные формы. Например, неправомерное использование деловой репутации субъектов хозяйствования может проявляться в таких действиях: неправомерное использование обозначений; неправомерное использование товаров другого производителя; копирование внешнего вида изделия; сравнительная реклама.

    Создание препятствий субъектам хозяйствования в процессе конкуренции и достижения неправомерных преимуществ в конкуренции, в свою очередь, может проявляться в таких действиях: дискредитация субъекта хозяйствования; склонение к бойкоту субъекта хозяйствования; склонение поставщика к дискриминации покупателя (заказчика); подкуп работника, должностного лица поставщика; подкуп работника, должностного лица покупателя (заказчика); достижение неправомерных преимуществ в конкуренции; распространение информации, вводящей в заблуждение. А неправомерный сбор, разглашение и использование коммерческой тайны может приобретать такие формы: неправомерный сбор коммерческой тайны; разглашение коммерческой тайны; склонение к разглашению коммерческой тайны; неправомерное использование коммерческой тайны.

    Согласно отчету АМКУ за 2014 г. общее количество прекращенных нарушений в сфере недобросовестной конкуренции составило 650 (12%) от общего количества прекращенных нарушений в сфере защиты экономической конкуренции. Наиболее распространенными из них были распространение информации, вводящей в заблуждение (90%). Остальную часть составили неправомерное использование чужих обозначений, рекламных материалов, упаковки (4%); достижение неправомерных преимуществ в конкуренции путем нарушения иного законодательства (5%); введение в хозяйственный оборот под своим обозначением товара другого производителя, сравнительная реклама, дискредитация субъекта хозяйствования, склонение к бойкоту субъекта хозяйствования (1%).

    Лидирующим рынком по выявленным и прекращенным проявлениям недобросовестной конкуренции по результатам трех прошлых лет является агропромышленный комплекс (около 53% в 2014 г., 46% в 2013 г., 32% в 2012 г.). Вторым по количеству нарушений в сфере защиты от недобросовестной конкуренции с большим отрывом, но стабильно является рынок здравоохранения, ЛС и изделий медицинского назначения (около 16% в 2014 г., 13% в 2013 г., 11% в 2012 г.). По оценкам комитета объем рынков, на которых, благодаря принятым АМКУ мерам, восстановлены условия добросовестной конкуренции, в прошлом году составил более 1,3 млрд грн.

    Интересно, что доля случаев недобросовестной конкуренции, прекращенных путем предоставления рекомендаций, к общему количеству нарушений этого вида в 2014 г. составила около 82%. В остальных случаях были наложены штрафные санкции. Так, в течение 2014 г. на нарушителей во всех сферах было наложено штрафов более чем на 4,1 млн грн за нарушения законодательства о защите от недобросовестной конкуренции. Наибольшие из них — за неправомерное использование оформления этикетки товаров, которое могло повлечь смешивание с деятельностью иного субъекта хозяйствования, а также неправомерное использование совокупности обозначений в оформлении этикетки товара.

    В качестве показательного примера нарушений в сфере защиты от недобросовестной конкуренции АМКУ ссылается на пример распространения информации, вводящей в заблуждение, путем сообщения неопределенному кругу лиц неполных сведений об акции на внешней упаковке товара вследствие выбранного способа их изложения путем замалчивания срока действия и условий акции, что могло повлиять на намерения потребителей относительно приобретения такого товара после окончания действия акции.

    Показательным примером нарушения ст. 4 Закона Украины «О защите от недобросовестной конкуренции» в 2014 г. стало дело о неправомерном использовании производителем пищевой продукции оформления этикетки товара, которое являлось схожим с оформлением этикетки конкурирующего товара другого производителя, начавшего использовать в хозяйственной деятельности такую этикетку раньше. В ходе рассмотрения дела было установлено, что такое использование могло привести к смешиванию деятельности двух субъектов. В итоге АМКУ обязал производителя прекратить нарушение и наложил штраф.

    Указанное решение АМКУ было обжаловано в судебном порядке, где истец при обосновании исковых требований утверждал, что решение АМКУ было принято по недоказанности обстоятельств. Суд первой инстанции установил, что этикетки двух предприятий являются схожими по общей композиции (оформление этикетки), цветовой гамме (общий фон), размещению основных надписей, отдельных элементов, названия продукта и использованию шрифтов. Поскольку истец не ходатайствовал о назначении судебной экспертизы, суд постановил, что вследствие действий истца может произойти смешивание деятельности конкурирующих предприятий, и отказал в удовлетворении иска. Апелляционный суд оставил решение суда первой инстанции без изменений, отметив, что наличие у истца свидетельства на знак для товаров и услуг не является основанием для освобождения от ответственности согласно законодательству о защите от недобросовестной конкуренции за использование обозначения, схожего с тем, которое третье лицо начало использовать в своей хозяйственной деятельности раньше.

    Также отметим позицию Высшего хозяйственного суда Украины, изложенную в постановлении Пленума, которая заключается в том, что для квалификации действий субъектов хозяйствования в качестве недобросовестной конкуренции судам не обязательно устанавливать, повлекли ли они недопущение, устранение либо ограничение конкуренции, ущемление интересов других хозяйствующих субъектов или потребителей. Достаточным является установление самого факта совершения действий, определенных законом как недобросовестная конкуренция, или возможности наступления указанных последствий в связи с соответствующими действиями. В последнем случае судам необходимо устанавливать и отображать в своих решениях, в чем конкретно заключаются соответствующие последствия, которые могли бы наступить в результате действий субъектов хозяйствования.

    Как видно, подходы к пресечению недобросовестной конкуренции, равно как и актуальная правоприменительная практика, не отстают от появляющихся все новых и новых приемов и методов соперничества на конкурентных рынках, заставляя при этом субъектов хозяйствования проявлять бóльшую внимательность к планируемым собственным активностям и активностям конкурентов

    Наталья Модленко, юрист,
    Тамара Силенко, младший юрист,
    ЮК «Правовой Альянс»

    Разглашение коммерческой тайны недобросовестная конкуренция