Ст 146 ч 2 п а ук рф

(в ред. Федерального закона от 08.04.2003 N 45-ФЗ)

1. Присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, —

наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до шести месяцев.

(в ред. Федеральных законов от 08.12.2003 N 162-ФЗ, от 07.03.2011 N 26-ФЗ, от 07.12.2011 N 420-ФЗ)

наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

(в ред. Федерального закона от 07.12.2011 N 420-ФЗ)

3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:

наказываются принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового.

(в ред. Федеральных законов от 08.12.2003 N 162-ФЗ, от 07.12.2011 N 420-ФЗ)

Статья 146 УК РФ. Нарушение авторских и смежных прав

2. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, —

а) утратил силу. — Федеральный закон от 08.12.2003 N 162-ФЗ;

б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;

г) лицом с использованием своего служебного положения, —

Примечание. Деяния, предусмотренные настоящей статьей, признаются совершенными в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают сто тысяч рублей, а в особо крупном размере — один миллион рублей.

Комментарии к ст. 146 УК РФ

1. Статьей 44 Конституции РФ каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества и охрана интеллектуальной собственности. Отношения собственности в сфере творчества регламентируются нормами авторского права.

2. В ч. 1 комментируемой статьи определены признаки плагиата (присвоения авторства) как одной из форм посягательств на права автора и других правообладателей.

Согласно ст. 1257 ГК РФ, автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Ему принадлежат: исключительное право на произведение; право авторства; право автора на имя; право на неприкосновенность произведения; право на обнародование произведения.

Граждане, создавшие произведение совместным творческим трудом, признаются соавторами независимо от того, образует ли такое произведение неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение. Произведение, созданное в соавторстве, используется соавторами, если соглашением между ними не предусмотрено иное.

Объектами авторских прав являются произведения науки, литературы и искусства независимо от достоинств и назначения произведения, а также от способа его выражения: литературные произведения, драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения; хореографические произведения и пантомимы; музыкальные произведения с текстом или без текста; аудиовизуальные произведения; произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы, комиксы и другие произведения изобразительного искусства; произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства; произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства, в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов; фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии; географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам, и др.

К объектам авторских прав также относятся производные произведения — произведения, представляющие собой переработку другого произведения; составные произведения — произведения, представляющие собой результат творческого труда по подбору или расположению материала.

Авторские права распространяются как на обнародованные, так и на необнародованные произведения, выраженные в какой-либо объективной форме, в том числе письменной, устной форме (в виде публичного произнесения, публичного исполнения и др.), в форме изображения, звуко- или видеозаписи, в объемно-пространственной форме.

При расследовании и судебном рассмотрении уголовного дела о нарушении авторских прав следует иметь в виду, что не являются объектами указанных прав:

официальные документы государственных органов и органов местного самоуправления муниципальных образований, в том числе законы, другие нормативные акты, судебные решения, иные материалы законодательного, административного и судебного характера, официальные международных организаций, а также их официальные переводы;

государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и т.п.), а также символы и знаки муниципальных образований;

произведения народного творчества (фольклор), не имеющие конкретных авторов;

сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер (сообщения о новостях дня, программы телепередач, расписания движения транспортных средств и т.п.).

Воспроизведение, распространение или иное использование указанных объектов любым способом не образует состава преступления, предусмотренного ст. 146 УК.

Переводчику, а также автору иного произведения (обработки, экранизации, аранжировки, инсценировки или другого подобного произведения) принадлежат авторские права, соответственно, на осуществленные перевод и иную переработку другого (оригинального) произведения; составителю сборника и автору иного составного произведения (антологии, энциклопедии, базы данных, атласа и др.) — на осуществленные ими подбор или расположение материалов (составительство).

Авторство, имя автора и неприкосновенность произведения охраняются бессрочно.

Смежными с авторскими правами (смежными правами) являются интеллектуальные права на результаты исполнительской деятельности (исполнения), фонограммы, сообщения в эфир или по кабелю радиотелепередач (вещание организаций эфирного и кабельного вещания), содержание баз данных, а также на произведения науки, литературы и искусства, впервые обнародованные после их перехода в общественное достояние (ст. 1303 ГК РФ).

Под иными правообладателями понимаются физические и юридические лица, которым авторское право или смежные права принадлежат на основании закона, переходят по наследству либо договору.

3. Согласно п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 N 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака» присвоение авторства может состоять, в частности, в объявлении себя автором чужого произведения, выпуске чужого произведения (в полном объеме или частично) под своим именем, издании под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их имени .

БВС РФ. 2007. N 7.

4. При решении вопроса о виновности лица в совершении преступления, предусмотренного ст. 146, суду надлежит установить факт нарушения этим лицом авторских или смежных прав и указать в приговоре, какое право автора или иного правообладателя было нарушено в результате совершения преступления, какой именно нормой закона Российской Федерации оно охраняется.

5. Преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 146, является оконченным с момента наступления указанного в законе последствия в виде крупного ущерба. При его установлении суды должны исходить из обстоятельств каждого конкретного дела (например, из наличия и размера реального ущерба, размера упущенной выгоды, размера доходов, полученных лицом в связи с нарушением им прав на результаты интеллектуальной деятельности или на средства индивидуализации). При этом следует учитывать положения ст. 15 ГК РФ, в соответствии с которой, если лицо, нарушившее право, получило вследствие этого доходы, лицо, право которого было нарушено, вправе требовать возмещения наряду с другими убытками упущенной выгоды в размере не меньшем, чем такие доходы (п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 N 14).

6. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом.

7. Субъект преступления — лицо, достигшее возраста 16 лет.

8. В части 2 ст. 146 определены признаки самостоятельного преступления — незаконного использования объектов авторского права или смежных прав, а также приобретения, хранения, перевозки контрафактных экземпляров произведений в целях сбыта.

Незаконным следует считать использование объектов авторских и смежных прав, осуществляемое в нарушение положений законодательства Российской Федерации, которым регулируются отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства, фонограмм, исполнений, постановок, передач организаций эфирного и кабельного вещания. Таковыми могут являться совершаемые без согласия автора или обладателя смежных прав воспроизведение (изготовление одного или нескольких экземпляров произведения либо его части в любой материальной форме, в том числе запись произведения или фонограммы в память ЭВМ, на жесткий диск компьютера), продажа, сдача в прокат экземпляров произведений или фонограмм и т.д.

9. Под экземпляром произведения следует понимать его копию, изготовленную в любой материальной форме, в том числе в виде информации, зафиксированной на машиночитаемом носителе (CD- и DVD-диске, МР3-носителе и др.), а под экземпляром фонограммы — копию на любом материальном носителе, изготовленную непосредственно или косвенно с фонограммы и включающие все звуки или часть звуков, зафиксированных в этой фонограмме (звуковой записи исполнений или иных звуков).

Они признаются контрафактными, если изготовление, распространение или иное их использование, а равно импорт таких экземпляров нарушает авторские и смежные права. В связи с этим по каждому делу суд должен оценить все фактические обстоятельства, в частности источник приобретения лицом указанного экземпляра, правовые основания его изготовления или импорта, наличие договора о передаче (предоставлении) права пользования (например, авторского или лицензионного договора), соответствие обстоятельств использования произведения условиям этого договора (выплата вознаграждения, тираж и т.д.), заключение экспертизы.

10. Приобретение контрафактных экземпляров произведений или фонограмм состоит в их получении лицом в результате любой сделки по передаче права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления. Под их хранением следует понимать любые действия, связанные с фактическим владением, а под перевозкой — перемещение любым видом транспорта из одного места нахождения в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта.

11. Предусмотренные ч. ч. 2 и 3 ст. 146 преступления следует считать оконченными с момента совершения указанных действий в крупном или особо крупном (см. примечание к статье) размере независимо от наступления преступных последствий в виде фактического причинения ущерба правообладателю.

12. Субъективная сторона характеризуется прямым умыслом. В качестве ее обязательного признака выступает цель сбыта. Сбыт контрафактных экземпляров произведений или фонограмм заключается в их умышленном возмездном или безвозмездном предоставлении другим лицам любым способом (например, путем продажи, проката, бесплатного распространения в рекламных целях, дарения, размещения в сети Интернет). Наличие у лица цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением изъятых контрафактных экземпляров в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.п., количеством указанных предметов (п. 6 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.04.2007 N 14).

13. Квалифицирующие признаки, указанные в ч. 3 ст. 146, относятся только к преступлению, предусмотренному ч. 2 статьи: а) совершение этого преступления группой лиц по предварительному сговору или организованной группой (см. коммент. к ст. 35); б) в особо крупном размере (см. примечание к ст. 146); в) с использованием служебного положения.

Текущая редакция ст. 146 УК РФ с комментариями и дополнениями на 2018 год

1. Присвоение авторства (плагиат), если это деяние причинило крупный ущерб автору или иному правообладателю, —
наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до одного года, либо арестом на срок до шести месяцев.

2. Незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере, —
наказываются штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до двух лет, либо лишением свободы на тот же срок.

3. Деяния, предусмотренные частью второй настоящей статьи, если они совершены:
а) пункт утратил силу с 11 декабря 2003 года — Федеральный закон от 8 декабря 2003 года N 162-ФЗ ;
б) группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
в) в особо крупном размере;
г) лицом с использованием своего служебного положения, —
наказываются принудительными работами на срок до пяти лет либо лишением свободы на срок до шести лет со штрафом в размере до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до трех лет или без такового.

Комментарий к статье 146 УК РФ

1. Состав преступления:
1) объект: основной — отношения, возникающие в связи с гарантированной Конституцией РФ (ч.1 ст. 44) возможностью каждому реализовать свободу литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания; дополнительный — отношения возникающие в связи с удовлетворением индивидуальных или общественных предпосылок признания нематериальных благ автора (правообладателя, правопреемников, наследников): чести, достоинства, деловой репутации, права авторства, права на имя, права на обнародование произведения литературы, науки или искусства либо объекта смежного права;
2) объективная сторона: действия (бездействие), выражающиеся:
а) по ч.1 ст. 146 УК РФ — в нарушении авторства (плагиат) в отношении объектов авторских и смежных прав, в том числе указания себя в качестве автора чужого произведения, переработка произведения без соблюдения права авторства как полная, так и частичная, использование в своем произведении, произведения, которое принадлежит другому автору, без ссылки на автора;
б) по ч.2 ст. 146 УК РФ:
— в незаконном использовании объектов авторского права или смежных прав;
— в приобретении, хранении, перевозке контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенных в крупном размере;
3) субъект: вменяемое физическое лицо, достигшее ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста; при квалификации по п.»г» ч.3 ст. 146 УК РФ — лицо, использующее для совершения преступного посягательства свое служебное положение;
4) субъективная сторона: характеризуется умышленной формой вины (прямой умысел).

Авторское (смежное) право на созданный объект авторского (смежного) права возникает с момента, когда достигнутый творческий или иной результат облекается в объективную форму, обеспечивающую его восприятие другими лицами. С этого момента возможно совершение преступного посягательства — присвоение авторства (плагиат) в отношении объектов авторского и смежного права.

При установлении факта нарушения авторских прав путем присвоения авторства (плагиата), предусмотренного ч.1 ст. 146 УК РФ, следует иметь в виду, что указанное деяние может состоять, в частности, в объявлении себя автором чужого произведения, выпуске чужого произведения (в полном объеме или частично) под своим именем, издании под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их имени.

Бездействие может выражаться в неприменении тех или иных требований, установленных соответствующими нормами гражданского законодательства об авторских и смежных правах, неисполнение судебного решения, запрещающего распространение произведения признанного нарушающим права автора (правообладателя).

Необходимым условием для уголовной ответственности за присвоение авторства (плагиат) признается совершение деяния в крупном размере, если стоимость экземпляров произведений или фонограмм либо стоимость прав на использование объектов авторского права и смежных прав превышают сто тысяч рублей, а в особо крупном размере — один миллион рублей. Требуется установление причинно-следственных связей между действиями виновного и наступившими последствиями для привлечения к ответственности. Если деяние совершено и формально подпадает под действие комментируемой статьи, но размер ущерба менее установленного, содеянное может повлечь за собой гражданско-правовую (ст. 1250, 1252, 1253, 1301 ГК РФ) или административную ответственность (ст. 7.12 КоАП РФ);
Квалифицирующие признаки преступления предусмотрены в ч.3 ст. 146 УК РФ — совершение деяния, характеризуемого по ч.2 ст. 146 УК РФ:
— группой лиц по предварительному сговору или организованной группой;
— в особо крупном размере;
— лицом с использованием своего служебного положения.

Предусмотренные ч.2 и 3 ст. 146 УК РФ незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта следует считать оконченными преступлениями с момента совершения указанных действий в крупном (особо крупном) размере независимо от наступления преступных последствий в виде фактического причинения ущерба правообладателю. Таким образом, преступление считается оконченным после наступления общественно-опасных последствий (причинение крупного ущерба, особо крупного ущерба), а до их наступления при наличии умысла квалифицируются как покушение на совершение преступления.

2. Применимое законодательство:
1) Всемирная конвенция об авторском праве;
2) Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений;
3) Конвенция об охране интересов производителей фонограмм от незаконного их воспроизводства;
4) Международная конвенция об охране прав исполнителей, изготовителей фонограмм и вещательных организаций;
5) Соглашение о взаимном признании авторских свидетельств и иных охранных документов на изобретения;
6) Конституция РФ (ст. 44, 71);
7) ГК РФ (гл.3, 8, раздел 3 «Общая часть обязательственного права», гл.69; ст. 1228; гл.70 «Авторское право», в частности, ст. 1255, ст. 1256, ст. 1259, 1265, 1272; гл.71 «Права, смежные с авторскими», в частности, ст. 1303, 1304, ст. 1306);
8) КоАП РФ (ст. 7.12);
9) подзаконные акты:
— постановление Правительства РФ от 14.10.2010 N 829 «О вознаграждении за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях»;
— приказ Министерства культуры РФ от 05.03.2012 N 144 «Об утверждении Административного регламента исполнения Министерством культуры Российской Федерации государственной функции по осуществлению государственного контроля (надзора) за соблюдением законодательства Российской Федерации об авторском праве и смежных правах»;
— приказ Минкультуры РФ от 23.12.2011 N 1224 «Об утверждении Административного регламента исполнения Министерством культуры Российской Федерации государственной функции по осуществлению государственного контроля и надзора за деятельностью аккредитованных государством организаций, осуществляющих коллективное управление авторскими и смежными правами»;
— информационное письмо Генеральной прокуратуры РФ от 30.03.2001 N 36-15-01 «О практике применения законодательства по защите интеллектуальной собственности, состоянии прокурорского надзора и мерах по усилению борьбы с пиратством в аудиовизуальной сфере»;
— информационное письмо Генеральной прокуратуры РФ от 28.11.2000 N 36/948-00 «О защите интеллектуальной собственности в сфере производства и реализации аудиовизуальной продукции»;
— письмо МВД РФ, ГТК РФ, ГКАП РФ и ФСНП РФ от 11, 13, 14.06.96 NN 1/10393, 01-54/10565, НФ/2501, ВВ-1503 «О мерах по обеспечению сохранности объектов интеллектуальной собственности».

3. Судебная практика:
1) постановление ВС РФ от 26.04.2007 N 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака»;
2) гражданин С. признан виновным в совершении двух эпизодов преступления, предусмотренного ч.2 ст. 146 УК РФ. Судом и следствием доказано, что 29.10.2011 гр.С. разместил в сети Интернет на сайте газеты «Из рук в руки» объявление о предоставлении компьютерной помощи и установке программного обеспечения. Имея умысел, направленный на незаконное использование объектов авторского права в целях сбыта, 31.10.2011 он в вагончике на территории путевой машинной станции по эксплуатации и ремонту путевых машин Калининградской железной дороги незаконно сбыл за 1000 рублей имеющиеся при нем оптические диски, содержащие контрафактные экземпляры программного продукта для ЭВМ «Компас-3D513» стоимостью 93 тысячи рублей, что является крупным размером (правообладателем данного продукта является ЗАО «АСКОН») и «Windows 10P Professional SP3» стоимостью 8730 рублей (правообладатель — компания Microsoft). Он же вопреки воле правообладателей и без заключения с ними договора, находясь в здании административного здания Калининградского аэропорта «Храброво», вновь сбыл за вознаграждение в 1000 рублей аналогичные контрафактные продукты, тем самым причинив двум компаниям ущерб на общую сумму свыше 203 тысяч рублей. В судебном заседании подсудимый согласился с предъявленным ему обвинением в полном объеме;
________________
В Калининградской области местный житель осужден за нарушение авторских и смежных прав // URL: http://crimelist.ru/archives/2290-skprf.

3) приговором мирового судьи судебного участка Ростовского района Ярославской области от 06.10.2008 гр.Г. признана виновной в совершении преступления, предусмотренного ч.2 ст. 146 УК РФ, за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а равно приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере;
________________
См. постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 01.09.2009 по делу N А82-15498/2008-35.

4) гражданин Д., являясь индивидуальным предпринимателем без образования юридического лица, незаконно в целях сбыта хранил контрафактные экземпляры (общим количеством 871 экземпляр) аудиовизуальных произведений (в т.ч. D5D-дисков с фильмами), общая стоимость которых составила 278720 руб. (т.е. крупный размер). Подсудимый подтвердил в судебном заседании, что он арендовал торговый зал и торговую точку, в которых с 2003 года осуществлялась продажа аудиовизуальных произведений. Исследовав представленные доказательства и изучив обстоятельства дела, суд пришел к обоснованному выводу о том, что гр.Д. совершил вменяемое ему деяние умышленно, так как он осознавал, что хранящиеся в арендуемых им помещениях D5D-диски являются контрафактными. Мотивируя это решение, суд указал в приговоре, что на полиграфическом оформлении экземпляров аудиовизуальных произведений в нарушение Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных постановлением Правительства РФ от 19.01.98 N 55, отсутствовали сведения об обладателе прав на каждое произведение. Большинство изъятых D5D-дисков содержало по нескольку произведений на одном диске (тогда как в 2004 году правообладателями не выпускались лицензионные D5D-диски с двумя и более фильмами). Оптовая цена лицензионной продукции составляет 200 руб. за один диск, тогда как наемный работник подсудимого К. приобретал для него D5D-диски по 30 рублей за штуку, т.е. по очевидно низкой цене. Показаниями свидетеля, которые суд признал достоверным доказательством, также было установлено, что гр.Д. знает о том, что приобретает и реализует контрафактные диски, поскольку он давно работает в этой сфере и разбирается в аудиовизуальной продукции. Исследовав также другие обстоятельства дела, суд отметил, что отсутствие документального оформления приобретения, хранения и реализации изъятых D5D-дисков, являющихся контрафактными, свидетельствует о стремлении подсудимого скрыть свою деятельность. Учитывая обстоятельства совершенного деяния, суд критически отнесся к показаниям подсудимого о его неосведомленности в части незаконного характера совершенных им действий. Приговором Ленинского районного суда г.Перми гр.Д. осужден по п.»в» ч.3 ст. 146 УК РФ.

________________
См. Журавлева Е.М., Червоткин А.С. Правоприменительная практика по уголовным делам о преступлениях против интеллектуальной собственности//Российское правосудие. 2007. N 12 (20).

Консультации и комментарии юристов по ст 146 УК РФ

Если у вас остались вопросы по статье 146 УК РФ и вы хотите быть уверены в актуальности представленной информации, вы можете проконсультироваться у юристов нашего сайта.

Задать вопрос можно по телефону или на сайте. Первичные консультации проводятся бесплатно с 9:00 до 21:00 ежедневно по Московскому времени. Вопросы, полученные с 21:00 до 9:00, будут обработаны на следующий день.

Статья 146 УК РФ. Нарушение авторских и смежных прав (действующая редакция)

в) в особо крупном размере;

  • URL
  • HTML
  • BB-код
  • Текст

Комментарий к ст. 146 УК РФ

1. Потерпевшим от преступления является автор произведения (физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение) или обладатель смежных прав (исполнитель, производитель фонограмм, организации эфирного и кабельного вещания). Потерпевшими могут являться иные лица (как физические, так и юридические), которым авторское право или смежные права принадлежат на основании закона, переходят по наследству либо по договору (п. 1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26 апреля 2007 г. N 14 «О практике рассмотрения судами уголовных дел о нарушении авторских, смежных, изобретательских и патентных прав, а также о незаконном использовании товарного знака»).

2. Объективная сторона преступления (ч. 1 ст. 146 УК) заключается в присвоении авторства (плагиат), которое может выражаться, в частности: в объявлении себя автором чужого произведения; выпуске чужого произведения (в полном объеме или частично) под своим именем; издании под своим именем произведения, созданного в соавторстве с другими лицами, без указания их имен; использовании в собственном произведении фрагмента произведения другого автора без указания на источник заимствования.

3. Преступление является оконченным с момента наступления последствия в виде причинения потерпевшему крупного ущерба. Ущерб, который может быть признан крупным, в законе не указан. Поэтому его наличие суд определяет по собственному усмотрению исходя из обстоятельств каждого конкретного дела (например, из наличия и размера реального ущерба, размера упущенной выгоды, размера доходов, полученных лицом в результате нарушения им прав на результаты интеллектуальной деятельности).

4. Субъективная сторона преступления характеризуется прямым умыслом.

5. Субъект преступления — лицо, достигшее возраста 16 лет.

6. По ч. 2 ст. 146 УК объективная сторона преступления характеризуется альтернативно предусмотренными действиями:

1) незаконным использованием объектов авторского права или смежных прав;

2) приобретением, хранением, перевозкой контрафактных экземпляров произведений или фонограмм.

Незаконным следует считать умышленное использование объектов авторских и смежных прав, осуществляемое в нарушение положений действующего законодательства. Такими действиями могут являться воспроизведение (изготовление одного или нескольких экземпляров произведения либо его части в любой материальной форме, в том числе запись произведения или фонограммы в память ЭВМ, на жесткий диск компьютера), продажа, сдача в прокат экземпляров произведений или фонограмм, публичный показ или публичное исполнение произведения, обнародование посредством их передачи по радио или телевидению, распространение в сети Интернет, а также иные действия, совершенные без оформления в соответствии с законом договора либо соглашения.

Приобретение контрафактных экземпляров произведений или фонограмм возможно, например, в результате купли-продажи, мены либо при получении указанных предметов в качестве вознаграждения за проделанную работу, оказанную услугу.

Под хранением следует понимать умышленные действия, связанные с фактическим владением контрафактной продукцией (на складе; в местах торговли, изготовления или проката; в жилище; в тайнике и т.п.); под перевозкой — умышленное их перемещение любым видом транспорта из одного места нахождения в другое, в том числе в пределах одного и того же населенного пункта.

7. Преступление (ч. 2 ст. 146 УК) считается оконченным с момента совершения указанных действий в крупном (особо крупном) размере. Крупный размер имеет место, если стоимость этих предметов превышает 50 тыс. руб.; особо крупный размер — 250 тыс. руб.

8. Необходимым условием наступления уголовной ответственности за приобретение, хранение, перевозку контрафактных экземпляров произведений или фонограмм является совершение указанных деяний в целях сбыта.

Сбыт контрафактных экземпляров произведений или фонограмм возможен, например, путем продажи, проката, бесплатного распространения в рекламных целях, дарения, размещения произведений в сети Интернет. Наличие у лица цели сбыта может подтверждаться, в частности, нахождением изъятых контрафактных экземпляров в торговых местах, пунктах проката, на складах и т.п., количеством указанных предметов.

Субъективная сторона по ч. 2 ст. 146 УК РФ – практические вопросы доказывания отсутствия умысла на сбыт контрафактных программ в крупном размере

Субъективная сторона по ч. 2 ст. 146 УК РФ – практические вопросы доказывания отсутствия умысла на сбыт контрафактных программ в крупном размере

Уголовный кодекс РФ в статье восьмой гласит – основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления. Состав преступления по Российскому Уголовному праву состоит из четырех элементов, а именно: объект преступления, объективная сторона, субъект преступления, субъективная сторона. Отсутствие хотя бы одного из названных элементов исключает уголовную ответственность и является основанием для прекращения уголовного дела либо вынесения оправдательного приговора.

В настоящей статье будут рассмотрены практические вопросы доказывания отсутствия субъективной стороны состава преступления применительно к деянию предусмотренному ч. 2 ст. 146 Уголовного кодекса РФ (далее – УК РФ).

Субъективная сторона преступления, предусмотренная ч. 2 ст. 146 УК РФ, характеризуется виной в форме прямого умысла, то есть лицо должно осознавать, что незаконно использует объекты авторского права, незаконно приобретает, хранит, перевозит контрафактные экземпляры произведений или фонограмм в целях сбыта в крупном размере, предвидит и желает наступления этих последствий.

Крупный размер применительно к ч. 2 ст. 146 УК РФ составляет – 100 000 рублей.

Таким образом, уголовная ответственность может наступать только в том случае если будет установлено, что лицо достоверно знало, что своими действиями совершает деяние в крупном размере, то есть лицо должно осознавать, что стоимость программ превышает 100 000 рублей.

Установленная граница в виде крупного размера позволяет отграничить уголовно наказуемое деяние по сбыту контрафактных программных продуктов от административного правонарушения, предусмотренного ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях – нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав.

Теперь непосредственно перейдем к анализу данных, которые могут свидетельствовать об отсутствии умысла на сбыт контрафактной продукции в крупном размере.

Преступления по ст. 146 УК РФ, как правило, выявляются путем проведения оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» (далее – ОРМ «Проверочная закупка»). Примечание: о критериях законности ОРМ «Проверочная закупка» применительно к статье 146 УК РФ можно почитать по ссылке здесь.

Согласно позиции Европейского Суда по правам человека, выраженной в Постановлении от 02.10.2012 по делу «Веселов и другие против Российской Федерации», (пункты 90, 92) следует, что в делах, в которых основное доказательство получено за счет негласной операции, такой как проверочная закупка, власти должны доказать, что они имели достаточные основания для организации негласного мероприятия. В частности, они должны располагать конкретными и объективными доказательствами, свидетельствующими о том, что имеют место приготовления для совершения действий, составляющих преступление, за которое заявитель в дальнейшем преследуется.

Из указанного следует, что до момента начала производства ОРМ «Проверочная закупка», у правоохранительных органов должна быть информация, что у лица, в отношении которого проводится ОРМ, самостоятельно сформировался умысел на сбыт контрафактных программных продуктов именно в крупном размере, что в свою очередь, свидетельствует о наличии признаков преступления. Указанная информация должна быть проверяемой.

Однако зачастую правоохранительные органы проводят указанные ОРМ вообще без наличия какой-либо информации, а попросту отыскивают объявления о настройке/ремонте компьютеров и предлагают лицу, разместившему объявление, установить дорогие программы о существовании которых такое лицо до звонка сотрудников правоохранительных органов ничего не слышало, обозначенные программы ему были не известны.

Какова же законность таких действий?

Конечно, исходя из толкования положений абз. 12 ст. 5, ст. 7 ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», такие действия не могут быть законными, однако основная речь в настоящей статье идет о другом, а именно о субъективной стороне деяния содержащего признаки преступления.

Предположим, что лицо, к которому обратился сотрудник полиции с просьбой установить требуемые программы, согласилось на данное действие, произошла встреча с сотрудником правоохранительного органа, в ходе которой лицо установило программы и после чего ему было объявлено о проведенном в отношении него оперативно-розыскном мероприятии «Проверочная закупка».

Как при данной вводной ситуации определить наличие либо отсутствие умысла на сбыт контрафактных программ в крупном размере?

Для этого нужно внимательно проанализировать следующие доказательства:

1. Размещенное объявление. Чтобы говорить о наличии умысла на сбыт контрафактных программ в крупном размере, нужно чтобы лицо знало, что оригинальные экземпляры программ стоят свыше 100 000 рублей. Соответственно, если в размещенном объявлении не было сведений об установке тех программ, которые попросили установить сотрудники правоохранительных органов, то данное обстоятельство можно использовать при своей защите. К примеру, если в размещенном объявлении содержится информация о ремонте/настройке ПК, установке операционной системы, а сотрудники правоохранительных органов просят установить какую-нибудь редкую неизвестную инженерную программу, предложений об установке которой не было в размещенном объявлении ни в прямой, ни в какой-нибудь скрытой форме, то данное обстоятельство может свидетельствовать о том, что сотрудники правоохранительных органов намерено провоцируют лицо на совершение именно уголовно наказуемого деяния, так как если бы лицо установило те программы о которых было указано в объявлении, то его действия не повлекли бы совершение преступления, а охватывались бы административным правонарушением.

2. Аудиозапись телефонного звонка, в ходе которого сотрудник правоохранительного органа обсуждает возможность установки программ. Данная аудиозапись может являться не маловажным доказательством, подтверждающим либо опровергающим наличие субъективной стороны, а именно, если из содержания телефонного разговора следует, что лицо, которое размещало объявление о ремонте/настройке ПК, установке операционной системы, не знает ничего о программе которую просят установить сотрудники полиции, соответственно нельзя утверждать, что лицо осведомлено о её стоимости, и как следствие такое лицо не осознает что своими действиями может совершить противоправное деяние в крупном размере, а сотрудники правоохранительных органов, тем самым, провоцируют лицо на совершение деяния именно в крупном размере.

3. Видеозапись, проводимая в ходе ОРМ «Проверочная закупка». Проведение ОРМ «Проверочная закупка» построено таким образом, что сотрудник правоохранительного органа будет интересоваться у установщика: Известна ли ему стоимость лицензионных версий устанавливаемых программ? Устанавливал ли он такие программы ранее? Как давно он работает с данными программами? Если установщик отвечает на вопросы сотрудника правоохранительных органов, что ему не были известны такие программы, о их стоимости он ничего не знает и т.п., то данное обстоятельство также может свидетельствовать об отсутствии умысла на установку программ в крупном размере и отсутствии субъективной стороны деяния с признаками преступления.

Немаловажным доказательством могут стать показания лица, установившего программы.

Таким образом, если имеющимися в материалах уголовного дела доказательствами не подтверждается факт того, что лицо, установившее контрафактные программы, осознавало, что незаконного использует объекты авторского права, незаконно приобретает, хранит, перевозит контрафактные экземпляры произведений или фонограмм, в целях сбыта в крупном размере, предвидит и желает наступления этих последствий, то нельзя утверждать о наличии в его действиях субъективной стороны преступного деяния, а соответственно и состава преступления.

Автор статьи – адвокат Спиридонов Михаил Владимирович.

Ст 146 ч 2 п а ук рф